Залог доли в уставном капитале ООО Юр ликбез

Залог доли в уставном фонде

Следует понимать, что хозяйственные общества в Беларуси в подавляющем большинстве создаются в форме ООО, поэтому залог долей в уставном фонде потенциально имеет значительное практическое применение.

Особенности регулирования.

Залог долей имеет свои значительные юридические особенности, которые связаны со следующим:

— в ООО действует право преимущественной покупки, что влечет необходимость получения согласия общего собрания участников на залог;

— с возможностью изменения действительной стоимости доли в течение определенного промежутка времени и возможностью исполнительного органа общества влиять на такое изменение;

— с юридической квалификацией доли как обязательственного права требования;

— с отсутствием доступной судебной практики по механизму обращения взыскания на долю в уставном фонде как на предмет залога;

— с наличием особого механизма монетизации доли, предоставляющим право участникам и самому обществу выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.

В силу ст. 317 ГК предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в частности, требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного его жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Участники общества имеют обязательственные права в отношении общества (ч. 2 п. 2 ст. 44 ГК, п. 4 ст. 214 ГК). Перечень основных прав участников общества установлен в п. 1 ст. 46 ГК, ст. 13 Закона «О хозяйственных обществах» (далее — закон об обществах). В частности, они имеют право участвовать в управлении делами общества, получать информацию о деятельности общества, принимать участие в распределении прибыли, получать в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Таким образом, в гражданско-правовом обороте доля участника в уставном фонде общества рассматривается как имущественное право требования участника к обществу, то есть доля в уставном фонде общества (далее — доля) может быть предметом залога.

Согласно ч. 7 ст. 101 закона об обществах участник вправе заложить долю третьему лицу при наличии следующих обстоятельств: а) такое право не запрещено уставом, б) на залог доли получено согласие общества (в этом случае участник, который желает заложить долю, в голосовании не участвует).

Следовательно, если общее собрание участников не согласно с залогом доли, участник не вправе заложить долю третьему лицу.

Оценка предмета договора.

Одним из существенных условий договора о залоге является предмет залога и его оценка (ст. 320 ГК). Иными словами, в договоре о залоге кредитор и участник должны определить стоимость доли.

Номинальная стоимость доли соответствует размеру вклада участника в уставный фонд общества. Однако обществу могут принадлежать имущество, денежные средства, имущественные права (на объекты интеллектуальной собственности, права требования) и иные активы, которые могут существенно увеличивать действительную и/или рыночную стоимость доли.

Вместе с тем согласно ч. 1 ст. 52 Закона «О залоге» (далее — закон о залоге) при залоге права (в том числе и доли, которая является имущественным правом) определение его стоимости, если иное не следует из законодательного акта, договора либо характера самого права, устанавливается соглашением сторон. Поскольку законодательство не устанавливает иное в отношении определения стоимости доли при ее залоге, оценка стоимости доли производится по соглашению между кредитором и участником.

Дополнительные условия.

В большинстве случаев залогом доли обеспечивается какое-то денежное требование. Однако стоимость бизнеса, а следовательно, и доли может меняться под воздействием как объективных, так и субъективных факторов.

Для минимизации риска продажи основных активов юрлица российские банки при залоге доли одновременно требуют залога основных активов юрлица, доля в уставном фонде которого подлежит залогу. Очень часто в договоре залога доли прописываются условия о получении залогодателем обязательного согласия залогодержателя на голосование по определенным вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников.

Кроме того, разумно прописать некоторые ковенанты (договорные обязательства с перечнем определенных действий, которые сторона по договору обязуется выполнять или воздержаться от их выполнения на протяжении его действия) относительно изменения размера доли за счет увеличения уставного фонда.

В международной практике в договоры залога доли и акций практически всегда прописывается условие Margin call. Как правило, условие Margin call определяет возможность изменения оценочной стоимости в зависимости от изменения рыночной (или действительной) стоимости в течение срока действия договора залога ценных бумаг или доли.

Разработка таких условий договора залога требует от исполнителя серьезной юридической и финансовой квалификации. Задача еще больше усложняется с учетом того факта, что залог доли, как правило, является структурным элементом более масштабной сделки.

Многие консультанты не всегда учитывают тот факт, что в случае реализации или иного отчуждения (как в данном случае — в результате договора о залоге) доли у участника может возникнуть доход, подлежащий обложению налогом на доходы физических лиц или налогом на прибыль, в случае если стоимость доли при ее отчуждении определена сторонами больше размера вклада участника в уставный фонд общества, то есть больше номинальной стоимости доли. Доходом будет размер превышения установленной сторонами стоимости доли по отношению к ее номинальной стоимости.

При формулировании положений о залоге долей нужно также учитывать права участника на выход из общества (ст. 93 ГК).

Взыскание предмета залога.

Обращение взыскания на заложенное движимое имущество, к которому относятся и имущественные права, осуществляется по решению суда, если иное не предусмотрено договором залога (п. 2 ст. 330 ГК).

При этом необходимо учитывать следующие обстоятельства.

С одной стороны, п. 3 ст. 330 ГК устанавливает, что взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда в случаях, когда для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа. Как было указано выше, залог доли третьему лицу допускается исключительно с согласия остальных участников (то есть с согласия других лиц). С этой точки зрения в договоре залога кредитор и участник не могут установить, что взыскание на долю обращается во внесудебном порядке.

С другой стороны, перечень случаев, когда взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда, устанавливает также Декрет президента РБ от 1.03.2010 г. № 1 «О некоторых вопросах залога имущества». Пункт 1.3 декрета не содержит случая, указанного в п. 3 ст. 330 ГК (когда для заключения договора о залоге требовалось согласие другого лица).

С учетом установленного правила о юридической силе нормативных правовых актов декрет имеет более высокую юридическую силу по отношению к закону (в том числе и к кодексу, который также является законом), если полномочия на его издание не были предоставлены (прямо делегированы президенту) законом (ст. 10 Закона «О нормативных правовых актах»). Правоприменительная практика также свидетельствует о том, что в случае коллизии норм законов и декретов приоритет отдается нормам декретов.

Следовательно, договором о залоге может быть установлено, что обращение на долю осуществляется во внесудебном порядке.

Деньгами или натурой?

По общему правилу, удовлетворение требований кредитора осуществляется не за счет заложенного имущества (то есть не за счет передачи такого имущества в натуре), а за счет денежных средств, полученных от реализации такого имущества после обращения на него взыскания. Реализация заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов, если иной порядок не установлен законодательством (п. 1 ст. 331 ГК).

В отношении имущественных прав, к которым относится и доля участника в уставном фонде общества, иное установлено ст. 56 Закона «О залоге» (далее — закон о залоге): при обращении взыскания на обеспеченное залогом право оно переходит к залогодержателю вместе с правами, неотделимыми от этого права. Иными словами, при обращении взыскания на долю кредитор вправе не проводить ее реализацию путем продажи с публичных торгов, а получить долю в натуре, то есть стать участником общества.

С другой стороны, по данному вопросу отсутствуют правоприменительная практика, а также однозначная позиция судебных инстанций, поэтому такой подход подлежит дальнейшей апробации.

Если кредитор решит не получать долю в натуре, а удовлетворить свои требования за счет денежных средств, полученных от ее реализации, в этом случае согласно ст. 104 закона об обществах обращение взыскания на долю осуществляется исключительно в судебном порядке. При этом участники (или само общество) имеют право выплатить кредитору действительную стоимость этой доли.

Выплата действительной стоимости доли по соглашению между кредитором и участниками (обществом) может быть заменена выдачей имущества в натуре, и только в случае, если в течение 3 месяцев кредитору не будет выплачена действительная стоимость доли или выдано имущество в натуре, он вправе обратиться в суд с требованием о продаже доли с публичных торгов.

В то же время залог доли в уставном фонде, как правило, интересует должника с позиции действующего бизнеса общества, а не с позиции возможности реализации доли с непонятными перспективами ее приобретения.

Изложенное позволяет сделать вывод о том, что залог доли — перспективный инструмент обеспечения обязательств по сделкам на финансирование приобретения ООО. Однако в отсутствие наработанной правоприменительной практики использование данного института требует тщательной проработки документов юристом и всесторонней оценки соответствующих рисков.

Какие опасности имеет залог доли в уставном капитале ООО и как их избежать

Залог доли в уставном капитале ООО позволяет залогодержателю осуществлять права участника общества. Для собственника это влечет риск утраты корпоративного контроля. В статье Читайте, на какие права при залоге доли ООО есть ограничения, а также какие условия включить в договор залога доли ООО, чтобы снизить риски.

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

с другим участником ООО,
с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

Доля участия в бизнесе – это актив, на который можно оформить залог. Залог доли в уставном капитале ООО осуществляют согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на основании норм ГК РФ. По закону об ООО залог доли возможно оформить:

с другим участником ООО,
с третьим лицом. Устав должен разрешать передачу доли ООО в залог третьему лицу. Такой договор залога доли в ООО подписывают с согласия остальных участников (п. 1 ст. 22 закона об ООО).

По общему правилу залогодержатель осуществляет права участника (ст. 358.15 ГК РФ). Это верно для случаев, когда иное не указано в договоре залога доли ООО. Рассмотрим, какими именно правами обладает залогодержатель, пока действует договор, и как залогодателю избежать утраты корпоративного контроля.

При залоге доли ООО у залогодержателя есть право управлять компанией

Когда собственник заключает договор залога доли в уставном капитале ООО, в период действия договора права собственника осуществляет залогодержатель. По общей норме ГК РФ он имеет право:

принимать решения об одобрении сделок;
участвовать в выборах единоличного исполнительного органа, аудитора и т. п.;
своевременно получать сведения о работе ООО;
знакомиться с документами ООО;
принимать участие в распределении прибыли и т. д. (ст. 8 закона об ООО).

Залогодержатель доли в ООО вправе без ограничений:

избрать нового генерального директора,
выбирать аудитора,
получать данные о деятельности ООО,
изучать документацию ООО.
Для собственника одним из последствий залога доли в уставном капитале ООО на подобных условиях может корпоравтиного утрата контроля. Недобросовестный залогодержатель может претендовать на бизнес. В целях соблюдения баланса интересов существуют определенные ограничения прав залогодержателя.

Залог доли в ООО не позволит залогодержателю выйти из общества

В целях защити корпоративных интересов существуют ограничения на полномочия залогодержателя, с которым подписали договор залога доли в уставном капитале ООО. Все ограничения служат для сохранения корпоративного контроля и препятствуют захвату бизнеса.

Наличие договора залога доли ООО не дает залогодержателю возможности изменять уставный капитал по своему усмотрению

Если залогодержатель планирует увеличить уставный капитал, следует оценить последствия этого. В результате привлечения вкладов третьих лиц может вырасти количество участников, величина заложенной доли уменьшится. Такие последствия противоречат обязанности залогодержателя не вредить ООО (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Заключение договора залога доли в уставном капитале не подразумевает, что залогодателя можно лишить бизнеса или контроля над ним. Увеличение уставного капитала путем привлечения третьих лиц возможно в случае, когда действительная стоимость заложенной доли вырастет, и залогодатель даст письменное согласие залогодержателю.

Права залогодержателя доли ООО допускают одобрение крупной сделки только в интересах общества

Если при залоге доли в уставном капитале ООО возникает вопрос об одобрении крупных сделок, залогодержатель не вправе одобрить сделку, которая повлечет уменьшение стоимости доли (п. 2 ст. 343 ГК РФ). Если для ООО одобрение крупной сделки – единственный шанс поправить положение, залогодержателю нужно иметь документы, которые подтвердят его добросовестность и законность его действий. Например, можно опереться на отчет о финансовом аудите, отчет директора ООО и т. д.

Договор залога доли в ООО не дает залогодержателю возможности считать прибыль участника собственным доходом

При залоге доли ООО могут возложить на залогодержателя обязанность извлекать из предмета залога доходы. Эти доходы могут идти на погашение основного обязательства или в интересах залогодателя извлекаться его (п. 5 ст. 346 ГК РФ). Права залогодержателя распространяются на участие в собрании о распределении годовой прибыли. Однако залогодержатель не может считать прибыль участника ООО собственным доходом. Дивиденды могут выплатить или ему, или залогодателю. Залогодержатель должен направить средства на погашение долга.

Залогодержатель доли в ООО не вправе выйти из общества

Наличие договора залога доли в уставном капитале ООО не позволяет залогодержателю принять решение о выходе из общества. Выход из общества приведет к утрате предмета залога. Следовательно, в силу в силу ст. 343 ГК РФ такого права при залоге доли у залогодержателя нет. Исключением может быть ситуация, когда залогодатель сам попросит залогодержателя выйти из ООО и использовать полученные в результате деньги на погашение долга.

В договор залога доли в уставном капитале ООО можно включить дополнительные гарании для владельца доли

Чтобы уменьшить риски сделки, при оформлении залога доли в уставном капитале ООО в текст соглашения можно включить дополнительные ограничения прав залогодержателя:

Укажите, что залогодатель сам осуществляет права участника. Тогда последствием залога доли в уставном капитале ООО не станет то, что залогодержатель получит полный объем права по контролю и распоряжению компанией (абз 2. п. 2 ст. 358.15 ГК РФ). Если такого условия не будет, залогодержатель сможет влиять на работу компании и оспаривать решения собрания, которые приняли без его участия (постановление АС Северо-Западного округа от 05.04.17 по делу № А56-22247/2016).
Если залогодержатель не согласен, чтобы залогодатель сохранял за собой права, в тексте соглашения можно указать, что залогодержатель не вправе увеличивать уставный капитал и принимать иные принципиальные решения по управлению компанией. Такое ограничение наряду с ограничениями в законе снизит риск негативных последствий залога доли в уставном капитале ООО.
Читайте на тему

Залог доли в уставном капитале. Как не потерять контроль над компанией
ООО Участник отдал свою долю в залог. Как избежать захвата бизнеса
Участник корпорации обращается в суд в защиту ее прав. Как уведомить потенциальных соистцов
Запрет на внесение изменений в ЕГРЮЛ. Плюсы и минусы этой обеспечительной меры
Исключить непорядочного партнера из ООО. Миссия выполнима

Залог доли в уставном капитале ООО Юр ликбез

Левицкая Е. В.,
практикующий бухгалтер

Залог доли в уставном капитале ооо

Залог доли может использоваться в качестве обеспечения обязательств одного из участников Общества. Такой способ выглядит привлекательным для многих кредиторов, но надо понимать: с процессом залога доли связан ряд правовых коллизий, так что действовать надо предельно осмотрительно.

В профессиональной литературе уже долгие годы идут споры относительно правовой природы доли в уставном капитале. Подогреваются эти рассуждения и неоднозначной судебной практикой.

Существуют два основных подхода к определению природы доли: либо она закрепляет обязательственное право участника к Обществу, либо является имуществом участника. В связи с неопределенностью правовой природы доли возникает вопрос и относительно залога — будет ли это залог права или имущества.

В одном из последних постановлений Президиума ВАС РФ № А40-57139/2009 высказана позиция, что доля в уставном капитале общества по своей правовой природе является разновидностью имущества и к продаже доли может применяться § 1 гл. 30 ГК РФ, в том числе и ст. 489.

Вслед за ВАС будем считать, что доля является имуществом, а ее залог — залогом имущества.

Порядок залога доли

Итак, согласно ст. 22 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества. При этом передача в залог может быть осуществлена:

• другому участнику Общества;
• третьему лицу, но только в случае если это не запрещено уставом, а так же в случае поучения согласия других участников.

Табл. 1 Залог доли в ООО

Передача доли в залог участнику Общества

Никаких ограничений нет

Передача доли в залог третьему лицу

в Уставе должен отсутствовать запрет на такую передачу; должно быть получено согласие остальных участников Общества; решение общего собрания участников общества принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества; голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается

Как установлено п. 2 ст. 22 Закона об ООО договор залога доли подлежит обязательному нотариальному удостоверению. При этом несоблюдение формы договора влечет за собой его недействительность.

Существенными условиями договора о залоге доли (части доли) в уставном капитале ООО являются:

• предмет залога. Необходимо указать размер и номинальную стоимость доли (части доли), полное фирменное наименование и регистрационные данные ООО, доля или часть доли в уставном капитале которого передается в залог;
• оценка предмета залога. Законодательство не обязывает привлекать независимого оценщика для оценки доли, передаваемой в залог, поэтому данная процедура проводится по согласию сторон;
• существо залога;
• размер обязательства, обеспечиваемого залогом;
• срок его исполнения;
• указание, у какой из сторон находится заложенное имущество. Представляется, что доля (часть доли) в уставном капитале ООО в силу правовой природы не может быть передана залогодержателю, соответственно она всегда остается у залогодателя.

На нотариусе также лежит обязанность по сообщению сведений о залоге в ЕГРЮЛ (табл. 2).

Не позднее чем в течение трех дней с момента нотариального удостоверения договора залога доли нотариус	Передает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока
	Передает копии заявления в Общество
В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц	Вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения. Запись в ЕГРЮЛ погашается на основании совместного заявления залогодателя и залогодержателя или на основании вступившего в законную силу решения суда.

Важно отметить, что поскольку залог доли общества подлежит государственной регистрации, право залога, возникающего в силу договора, возникает с момента регистрации залога в Едином государственном реестре юридических лиц.

Закон определяет, что предметом залога может быть не только вся доля принадлежащая участнику, но и ее часть. Правила залога доли, описанные выше, распространяются и на залог части доли.

Залог неоплаченной доли. Изменение уставного капитала после залога доли

На практике часто возникает вопрос, может ли участник заложить еще неоплаченную долю? Напрямую законодательство не содержит запрета на совершение такого действия. Однако это влияет на возможность ее реализации. При реализации доли существенное значение будет иметь величина оплаты не к моменту заключения договора о залоге, а к моменту реализации.

Возможны ситуации, когда после заключения договора залога уставной капитал Общества изменится. В этом случае стоит составить дополнительное соглашение к договору залога, в котором будет отражено данное изменение (изменение доли или ее номинальной стоимости). Дополнительное соглашение составляется в том же порядке, что и основной договор.

Права участника на заложенную долю

Участник ООО может совершать с принадлежащей ему долей следующие сделки:

• отчуждение доли обществу при выходе из него, а также при приобретении доли самим обществом (ст. 23 Закона об ООО);
• отчуждение другому участнику или третьему лицу;
• последующий залог.

Отчуждение предмета залога или распоряжение им иным образом осуществляются только с согласия залогодержателя. Иное правило может быть предусмотрено законом, договором или вытекать из существа залога (п. 2 ст. 346 ГК РФ). В отношении перечисленных случаев Законом об ООО иного не предусмотрено и не вытекает из существа залога доли.

Норма п. 2 ст. 346 ГК РФ является специальной по отношению к общей норме о праве участника на выход из общества, праве требовать приобретения обществом доли, праве на отчуждение доли и, соответственно, имеет приоритет.

Таким образом, участник (залогодатель) не вправе совершать указанные сделки с заложенными долями без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

ГК РФ допускает последующий залог имущества, находящегося в залоге (п. 1 ст. 342). Представляется, что на последующий залог доли в уставном капитале ООО должны распространяться правила о залоге доли и, соответственно, о последующем залоге.

Без согласия залогодержателя доли могут переходить к иным лицам при:

• реорганизации юридического лица-участника ООО (залогодержателя);
• наследовании заложенных долей.

Соглашение, ограничивающее право залогодателя завещать заложенное имущество, ничтожно (абз. 2 п. 2 ст. 346 ГК РФ).

В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения либо в порядке универсального правопреемства право залога сохраняет силу (п. 1 ст. 353 ГК РФ).

Обращение взыскания на долю

Законом об ООО установлено, что обращение по требованию кредиторов взыскания на долю или часть доли по долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника (п. 1 ст. 25). Никаких исключений данная норма не содержит, потому нет оснований полагать, что она не применяется к обеспеченным залогом требованиям кредиторов.

Таким образом, следует понимать, что и в случаях залога доли или части доли в уставном капитале участником общества с ограниченной ответственностью обращение взыскания на предмет залога допускается только на основании решения суда.

Реализация заложенной доли

Реализация (продажа) заложенного движимого имущества, на которое в соответствии со ст. 349 ГК РФ обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном Законом о залоге, если иное не предусмотрено законом (п. 2 ст. 350 ГК РФ).

Закон о залоге предусматривает различный порядок реализации заложенного движимого имущества при обращении взыскания:

• по решению суда — оно осуществляется путем продажи с публичных торгов, проводимых в порядке, установленном законодательством РФ об исполнительном производстве;
• без обращения в суд (во внесудебном порядке) — посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, установленными ст. 447 и 448 ГК РФ, Законом о залоге и соглашением сторон, либо посредством продажи заложенного имущества по договору комиссии, заключенному между залогодержателем и комиссионером.

Таким образом, заложенное имущество реализуется путем продажи либо с публичных торгов, либо по договору комиссии.

В первом случае права и обязанности участника общества переходят с согласия остальных участников (п. 9 ст. 21 Закона об ООО).